金赛波:最近中国法院重要的保理案例的回顾

2019-11-29 02:51

  为适应发展新常态,聚焦新问题,寻找保理业新的蓝海市场方略、交流探讨业内热点线日,由中国贸易金融网、《贸易金融》杂志主办的2017中国保理年会在北京隆重举行,本次会议由中国交易银行50人论坛、中国供应链金融产业生态联盟作为协办单位,北京财资和供应链研究院承办,得到了中信银行601998股吧)、联想金融、安徽淘材电子商务股份有限公司等合作伙伴的大力支持。

  谢谢,我只有20分钟。所以只会挑最重要的,这是我最喜欢讲的题目“欺诈、刑事犯罪和洗钱”。最近我在网上收集了有关保理的刑事案件,发现最近几年有关保理的刑事案件还是不少,跟国内这样的案件比起来保理的案件不少,国内信用我收集案例三个,涉及国内信用触犯法律违反第150条的。但关于保理的涉及刑事犯罪的罪名比较多,这两年保理野蛮生长,一时泥沙俱下,就涉及到里面交易的虚假性、单据的虚假性、增值税的虚假性,问题就比较大。FCI的Peter上个月让我给他一篇文章,说上个月中国保理交易量下降5%,其中很大的原因是欺诈。

  所以我最近也特别意义地选了保理的刑事案件,来看到底涉及到哪些刑事案件,这些刑事案件都是什么罪名,对保理这个行业的威胁是什么?不单对这个行业而是对整个生态链的威胁,看到银行的人事涉案、保理商的人事涉案,做保理债务人、债权人的涉案比较多。涉及到保理商、保理银行,如果工作人员或职员涉及到刑事犯罪,带来后来民事上的结果也是非常严重的,今天我也是点到为止,因为我正在写一本书,差不多书在10月份应该写完,到时候保理的案例书出来以后,各位可以全面地看到这些案件。

  涉及到的法律。首先来看洗钱罪,我后边发现洗钱的问题也很大,保理还涉及到洗钱。里面讲到两类跟我们有关系,一个是贪污贿赂,因为保理商的职员,特别是保理银行的职员贪污受贿,待会儿会讲到。破坏金融管理秩序罪,在保理尤其银行做保理时,里面涉及几类罪名,骗取银行罪,骗取银行票据承兑罪,违法发放罪,这两类犯罪都涉及到破坏金融管理秩序犯罪、金融犯罪,这个钱出来之后就是黑钱。金融机构、保理商还有其他人转移这个黑钱就涉及到洗钱。

  所以这里还涉及到《刑法》上的洗钱问题191条。还有一条第312条隐瞒犯罪所得罪。用191条的是比较少的,用第312条隐瞒犯罪所得罪比较多,我收集案子用第312条的案子一个都没有,我意外地收集到一个,在保理里面因为涉及到骗取银行,所以这个钱出来是黑钱,另外帮它转移资金有一个绍兴中案的案子,涉及到191条的一个没有看到过。

  洗钱涉及到大的问题叫“明知”的问题,如果保理银行保理商,银行参与“明知”涉及洗钱,保理里涉及到很严重的洗钱问题,关于什么叫明知最高院有司法解释。

  我们罗列了保理金融犯罪涉及的规定,洗钱违法发放罪是一块,银行或金融机构罪在193条这个案例比较多,例如里面用到虚假的经济合同,一个保理如果是假的,两个东西要造假,一个是要造假买卖合同,虚构应收账款,所以要造假那个合同。一个是要去弄增值税,这个增值税里面花样很多,我专门一个课讲国内信用证里面合同造假好办,运单造假好办,但增值税造假很难办。目前弄假增值税,讲课案例有一个案例,增值税通过关连交易可以造出可核查的增值税,不需要买假的,商人很聪明。

  一个是虚假的经济合同,一个是虚假的增值税。我们收集的案例里可以看得到,有很多这类的案件。民法上面还涉及到欺诈的概念,以合法形式非法目的,表面上是应收账款,合法形式非法目的的一个交易,里面也涉及到欺诈。

  这个是我看到的案例。所谓的走单走钱不走货,A公司卖货有一批货在江阴港,A公司在南京、在上海,一批货卖给B公司宁波,有仓库所有权A公司转移到B公司,下个月仓储费B公司承担,所有权转移给B。A出给B,B又把货物转让给C,C在江阴,又给仓库通知出给D,D又会把货物卖回给A,又给仓库通知。货物所有权又从D转移给A,这四家公司没有关联关系,但每一家都拿到了,因为A出给B,B出给D,所以A的和D的没有抵扣,但每家都拿到真实可核查的,货物在江阴港是有的可核查的,国税局里那张是可核查的是真实的,不需要买假只要这样玩就可以。

  我们看到大量走单走钱不走货的交易。我南京看到25个公司串在一块,如果最后不交割闭链交易,如果不交割事物的叫闭链交易,实际交割事物开链交易,大量增值税用这样方法生产出来。拿了做保理、国内证做福费廷。我们看到大量应收账款作价,看到大量的虚假交易虚假单据,非常巨大。商业案例我们看到表面上是应收账款实际上是为了融资。

  保理的好多人都进去了,第一个罪名叫做罪、罪、骗取、票据承兑罪。我收集的这些案例,这个罪名下面的案子最多,一共加起来差不多有20个案子,我只是昨天晚上收集了一下就差不多有20个案子。

  从银行那拿钱的骗钱的,就是骗取票据承兑罪,这个罪相当厉害,还有一个叫做罪,比较典型的是中的俞中江,杭州中院二审的案子,把建行那波人都落进去,从行长到风控撸光了。俞中江涉及骗取、票据承兑、金融票证罪。里面有很多出名的案子,安徽高院还有好几个高级法院的,中级法院就更多了。还有浙江省高院的赵俊耀,这是银行职员参与的,好多都是银行职员参与的。

  如果企业骗企业的或者企业骗保理公司的那么就是罪和合同罪,罪名比较重,上来就是高等法院的。河南丁崔东的案子也是银行职员的。

  合同罪、罪案例比较多,至少有两个案子骗保理公司,保理公司看到去报案说是罪、合同罪。有的企业把保理商钱还掉变成被害人公安局保安,个人骗个人或骗公司,合同罪。

  我意外看到一个案子是洗钱的,用保理因为从银行那骗到的钱,涉及到金融,另外一个人叫韩建龙,帮着保理骗来的钱转移资金,这个人说他洗钱。这个个人本他洗钱。因为我最近讲一个课程洗钱,银行的人职员明知道参与进行保理转移资金,这个银行涉及到洗钱。其实这个里面银行都不知道的。

  所以用NI账户做保理福费廷也涉及到洗钱,这个可能你们都不知道,我专门有四川德阳中案已经定的案子。如果银行职员或企业做保理造成损失的,有两个罪名国有公司滥用职权罪和国有公司失职罪,国有公司给别人做保理造成国有公司企业损失的叫做国有公司滥用职权最和国有公司失职罪,很多国有公司很多大企业参与到保理交易。

  银行的职员参与到虚假的保理的交易其实有一条罪名就叫做违法发放罪,这个罪名比较多。我们看到大部分的案子告诉各位,不好意思都是工商银行601398股吧)的案子,工商银行的案子非常多,显示工商银行在保理业务里面,风控和银行员工道德风险比较多,工商银行在保理案子上进行反思,应该对风控流程和员工道德教育。

  这是刑事犯罪的部分,后面的后果其实很严重。如果一个基础交易是无效的,单据是假的、是假的、合同是假的,银行明知或参与其中,即使保理交易无效,这个保理是无效不受法律保护的,要根据过错原则承担责任。

  最高人民法院有一个判决,这个判决我估计是周荣军法官讲的,双方当事人理论上是无效明示法律行为,并不导致银行保理交易不受法律保护,最核心的问题银行对这个交易是不是参与、是不是明知,银行是不是知晓这个基础交易是假的,应收账款是虚伪是虚假的,如果银行是明知的、是参与的、是知晓的,银行不是善意第三人,他签署的保理交易就是无效的,这是最高院的判决。

  刚才看到的刑事案件,涉及到银行职员参与如果是明知的,基本可以断定银行是非善意的,保理银行或者保理商是非善意的。保理商如果非善意交易是无效交易,无效交易很厉害,无效交易后果非常严重,应收账款上设定的优先权质押合同无效,应收账款质押优先权无效,丧失。应收账款质押无效合同无效,而且银行在质押应收账款上设定质押优先权丧失。

  另外一个叫做竞争的债权人,另外跟你债权人竞争的债权人他会跟你竞争应收账款的优先权。所以还有你在动产上面设定的各种为了保证实现你的保理的融资的各位抵押,各种抵押也是无效,所以抵押无效,这个后果很严重,这个是毁灭性的一个民事上的一个后果,还不要说有人举报到银监会去说你违规。这有三个很严重的后果,第一个是刑事上的坐牢,第二银行的声誉受损,面临监管处罚,第三是民事行为上各种无效,因为各种无效产生的银行的各种损失。因为银行如果是非善意的话就无法对抗的竞争债权。

  所以我简短的演讲因为时间关系案子没办法展开,我在这里提醒各位保理里面,尤其是银行在保理里面关于刑事犯罪的部分,这个是各位引起注意的。根据目前现有的案例要比国内案例多,主要是骗取银行和票据承兑罪等,后面引起很多民法上实际需上的问题。

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